2019年11月(yuè)18日,《最高人(rén)民法院关(guān)于审理走私、非法经(jīng)营、非法(fǎ)使用(yòng)兴奋剂刑事案件(jiàn)适(shì)用法(fǎ)律若(ruò)干(gàn)问题(tí)的解释》的出台又给非法经营罪(zuì)“家族”增加了(le)一道司法解释。要说(shuō)非法(fǎ)经营(yíng)罪是个“家(jiā)族”一(yī)点也不为过,因为刑法第二百二十五条独(dú)特的兜底(dǐ)条款,让这个罪(zuì)名成为我国现行(háng)刑法上最有影响(xiǎng)力的口(kǒu)袋罪。


到底非法经(jīng)营罪的口袋有(yǒu)多宽(kuān)?恐怕没人(rén)说的清楚,因为这是个典(diǎn)型(xíng)的行政犯(fàn),它可以随着行政(zhèng)法规的变(biàn)动和市场经济的发(fā)展不断形成新的构(gòu)成要件。笔(bǐ)者曾(céng)经在2016年整理过58种可(kě)能(néng)触犯非法经营罪的情形,近日再次(cì)梳理发(fā)现已经(jīng)至少有(yǒu)72种情形了。当然,笔者也不能保证全部内容精确(què),所(suǒ)选案例也并非都无争议。仅(jǐn)供参考与交流,欢迎查漏补缺。


72种(zhǒng)涉嫌(xián)非法经营罪情(qíng)形


《中华人民共和国刑法》第二百二十(shí)五条(6)

序号

行业/行为

入罪依(yī)据

1

进出口许可证(zhèng)

第二百二十五条第(dì)(二)项

2

进出(chū)口原(yuán)产地证明

3

证券(quàn)

第二百二十(shí)五条第(三)项

4

期货

5

保险(xiǎn)

6

资金支付结算

 司(sī)法解(jiě)释/文件(26)

序号

行业/行(háng)为

入罪依(yī)据

7

外汇(huì)

《最高人民法(fǎ)院关于(yú)审理骗购(gòu)外汇(huì)、非法买卖外汇刑(xíng)事案件(jiàn)具(jù)体应用法律若干问题的解释》(法释〔199820号)

《最高(gāo)人民(mín)法院(yuàn)、最高人民检察院关于办理非法从事资金支(zhī)付结(jié)算业务、非(fēi)法买卖外汇(huì)刑事(shì)案件适用法律若干问题的解(jiě)释》(法释(shì)〔20191号)

8

出版物

《最(zuì)高人民法院关于(yú)审理非法出版物(wù)刑事案件具(jù)体应用法(fǎ)律若(ruò)干(gàn)问题的解释》(法释〔199830号(hào))

9

国际电信业务

《最(zuì)高人民法院(yuàn)关于(yú)审理扰乱电信市场管理秩序案(àn)件具体应用法律若干问题的解释(shì)》(法释〔200012号)

《最高人民法(fǎ)院、最高人民检(jiǎn)察院(yuàn)、公安部办(bàn)理非法经(jīng)营国(guó)际(jì)电信业务犯罪案件联席会议(yì)纪要》(公通(tōng)字〔2002〕29号)

10

瘦(shòu)肉(ròu)精等添加物

《最高(gāo)人民法院(yuàn)、最高人民检察院关于办理非法生产、销售、使用禁止在饲(sì)料(liào)和动物饮用水中使用的药品等(děng)刑(xíng)事案件具体(tǐ)应用法律若干问题的(de)解释》(法释〔200226号)

11

食盐

《最高人民检察院关于办理(lǐ)非法经营(yíng)食盐刑事(shì)案件具(jù)体(tǐ)应用法律若干(gàn)问题的解释》(高检发(fā)释字〔20026号(hào))

12

预防、控制传染病期间哄抬(tái)物价

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预(yù)防、控制突发(fā)传染(rǎn)病疫(yì)情等灾害的刑事案件(jiàn)具(jù)体(tǐ)应用(yòng)法律若干问题的(de)解释》(法释〔20038号)

13

提供互(hù)联网(wǎng)上网服务(wù)

《最高人民法(fǎ)院、最高人(rén)民检察院、公安部关(guān)于依法开展打击淫秽色(sè)情(qíng)网站专(zhuān)项行动有关工作的通知》(公通字〔200453号(hào))

14

赌博

《最高人民法院、最高人民检察(chá)院关(guān)于办理赌博刑事案件具体应用法律(lǜ)若干问题(tí)的解(jiě)释》(法释〔20053号)

15

卫星地面接收设施

《最高人(rén)民法院、最高人民检察院、公安部、国家(jiā)广播电(diàn)影电视总局、国家(jiā)工商(shāng)行政管理总局、国(guó)家质(zhì)量监(jiān)督(dū)检验(yàn)检疫总局、信息产业部(bù)关(guān)于依法严厉打击涉卫星(xīng)电视广(guǎng)播地面(miàn)接收(shōu)设施违法犯罪活动的(de)通知》(法发〔200738

16

证(zhèng)券

《最高(gāo)人民法(fǎ)院、最高人(rén)民(mín)检(jiǎn)察(chá)院、公安部、中国证(zhèng)券监督管理(lǐ)委员会关于整(zhěng)治(zhì)非法证券活动(dòng)有关问题的通知》(证(zhèng)监(jiān)发〔20081号)

17

POS机(jī)套现

《最高(gāo)人(rén)民(mín)法院、最高人民检察院关(guān)于办理妨(fáng)害信用(yòng)卡管理刑(xíng)事案件具体(tǐ)应用法律若(ruò)干问题的解释》(法释(shì)〔200919号,2018修正)

18

烟(yān)草

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销(xiāo)售烟草(cǎo)专(zhuān)卖品等刑事案件具(jù)体应用法律若干问题的解(jiě)释》(法释(shì)〔20107号)

19

基金

《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔201018号)

20

麻黄(huáng)碱类复(fù)方制剂

《最高人民法院、最高人民检(jiǎn)察院、公(gōng)安部关于(yú)办理走私、非(fēi)法买卖麻黄碱类复(fù)方制剂等刑事案件适用法律若干问题的(de)意见》(法发〔201212号)

21

烟花爆竹

《最高人民法院、最高人民(mín)检察院、公(gōng)安部、国家安全监管总局关于依(yī)法加强对涉嫌犯(fàn)罪的非法生(shēng)产经(jīng)营烟花爆竹(zhú)行为刑(xíng)事责(zé)任追究的通知(zhī)》(安监总管三〔2012116号)

22

非(fēi)食品原料及生猪屠宰、销售(shòu)

《最高人民法院、最高人民检察(chá)院关于办理危(wēi)害食品安全刑事案(àn)件适用法律若干问题(tí)的(de)解释》(法(fǎ)释〔201312号)

23

麻黄草

《最(zuì)高人民法(fǎ)院、最高(gāo)人民检察院、公安部、农业部、国家食品药品监(jiān)督管理总局关于(yú)进一步加强麻黄草管理严厉(lì)打击(jī)非法买卖麻黄草等(děng)违法犯罪活(huó)动的通知》(公通字〔201316号)

24

有偿删(shān)除(chú)信(xìn)息、有偿发布(bù)虚假(jiǎ)信息

《最高人民法院、最高人民检(jiǎn)察院关于办理利用(yòng)信息(xī)网络实施诽谤等(děng)刑事案(àn)件适用(yòng)法(fǎ)律若干(gàn)问(wèn)题的解释》(法释〔201321号)

25

“黑广播” 伪基站、无限(xiàn)电干扰器等无线电设备(bèi)

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部关(guān)于依法(fǎ)办理非法生(shēng)产销售使用“伪基站”设备案件的意(yì)见(jiàn)》(公通(tōng)字〔2014〕13号)

《最高人民法院、最高人民检察院关于(yú)办理扰乱(luàn)无(wú)线电(diàn)通讯管理秩序等刑事案(àn)件(jiàn)适用法(fǎ)律若(ruò)干问题的解释》(法释〔2017〕11号)

26

药品

《最高人(rén)民法院、最高(gāo)人(rén)民检(jiǎn)察院关于办理危害药品安全(quán)刑(xíng)事(shì)案件适用法律若干问题的(de)解(jiě)释》(法释(shì)〔201414号)

27

赌博设备(bèi)或软件

《最高人民法院、最(zuì)高人民检察(chá)院、公安部关于办(bàn)理(lǐ)利用赌博机开(kāi)设赌场案件适用法律若干问题的(de)意见》(公通字〔201417号)

28

电视(shì)网络接收设备

《最(zuì)高人民法院(yuàn)、最(zuì)高人民检察院、公安部、国(guó)家新闻出版广电总(zǒng)局关于依法严厉打击非(fēi)法电视网络(luò)接(jiē)收设备违法犯罪活动的通知》(新广(guǎng)电发(fā)〔2015229号)

29

非法贩卖麻(má)醉药品(pǐn)或者精神药品(pǐn)

《全(quán)国(guó)法院毒品(pǐn)犯(fàn)罪审判(pàn)工作座谈会纪要》(法(fǎ)〔2015129号)

30

危险废物

《最(zuì)高人民法院、最高人(rén)民(mín)检察院(yuàn)关于办理环境污染刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释〔2016〕29号)

31

兴奋剂

《最高(gāo)人(rén)民(mín)法院关于审理走(zǒu)私、非法(fǎ)经营、非法使用兴奋剂刑事案件适用法律若干(gàn)问题的解(jiě)释》(法释〔201916号)

32

高(gāo)利(lì)贷

《最高(gāo)人民(mín)法院(yuàn)、最高人民检(jiǎn)察院、公安部、司法部关(guān)于办理非法放贷刑事案件(jiàn)若干问题的意见》(法发〔201924号)

行政许可(29

序号

行业(yè)/行为

入罪依据

33

医保卡套药销售

《中华人民共和国药品管理法》

34

房地产

中(zhōng)华(huá)人民共和国城(chéng)市房(fáng)地(dì)产管理法》

35

种子

《中(zhōng)华人民共和(hé)国种子法(fǎ)》

36

民办学校

《中(zhōng)华人民(mín)共和国民办教育促进(jìn)法》

37

报废机动车(chē)

《报废机动车回收管(guǎn)理办法(fǎ)》

38

危险(xiǎn)化学品

《危险化学品(pǐn)安全管理条(tiáo)例》

39

粮食

《粮食流通管理条例》

40

农药(yào)

《农药管理(lǐ)条例》

41

兽药(yào)

《兽药管(guǎn)理条例》

42

民用爆炸物(wù)品

《民用爆炸物品安全管理条例》

43

疫苗

《疫(yì)苗流通和预防接(jiē)种管理(lǐ)条例》

44

征信

《征信业(yè)管(guǎn)理(lǐ)条例》

45

国际(jì)劳务

《对(duì)外劳务合作管(guǎn)理条例》

46

燃气

《城镇燃气(qì)管理(lǐ)条例》

47

石油成(chéng)品(pǐn)油

《成品油市场管理办法》

48

保安服务

《保安服务(wù)管理条例》

49

彩票

《彩票(piào)管理条例》

50

特种设备

《特种设(shè)备安全监察条(tiáo)例》

51

营业性(xìng)演出

《营业性(xìng)演出管理(lǐ)条例(lì)》

52

易(yì)制毒化(huà)学品

《易制毒化学品管理条例》

53

道(dào)路运输

《中华人民共和(hé)国道(dào)路运(yùn)输条例》

54

网吧

《互联网上网服务营(yíng)业(yè)场(chǎng)所管理条例(lì)》

55

国际海运(yùn)

《中华人民共和国国际海运条例》

56

电影

《电影管理(lǐ)条例》

57

医(yī)疗器械

《医疗器械监督管(guǎn)理条(tiáo)例》

58

限制进出(chū)口技术(shù)

中华人民共和国技术进出口管理(lǐ)条例

59

导弹相关物项(xiàng)和技术

《中华人(rén)民共和国导弹及(jí)相(xiàng)关物项和技术出口管制条例》

60

生物两用品

《中华(huá)人(rén)民共和(hé)国生物两用(yòng)品(pǐn)及相关设(shè)备和技术(shù)出口(kǒu)管制条例》

61

军品

《中华(huá)人(rén)民共和国军品出口(kǒu)管理条例(lì)》

其(qí)他判例(11

序号

行业/行为

入罪(zuì)依(yī)据

62

行(háng)业评选(xuǎn)活(huó)动

北(běi)京(jīng)市海淀(diàn)区(qū)人民法院(2004)海法(fǎ)刑初字第1114号案:擅自(zì)以国家科研事业单位的名义,组织非法的全国(guó)性行业评选活(huó)动,并向企业(yè)收(shōu)取评选费用(yòng),扰乱市(shì)场秩序,其(qí)行为构成非法经营罪。

63

骨(gǔ)灰存放格位

北京市第(dì)一(yī)中(zhōng)级人民(mín)法院(2004)年(nián)一中刑终字第03706号案:预(yù)售、炒卖骨灰存放(fàng)格位的行(háng)为构成(chéng)非(fēi)法经营(yíng)罪。

64

中(zhōng)外合(hé)作办(bàn)学

北(běi)京市第一中级(jí)人民(mín)法院(2013)一(yī)中刑终字第2083号案:行为人未经国家有关主(zhǔ)管部门批准,擅自使用海外注(zhù)册机构委托招生名义(yì),非法开展中(zhōng)外合作(zuò)办学(xué)活动,扰乱教育培(péi)训市场(chǎng)秩序,情节特别严重,构(gòu)成非法经营罪。

65

违法(fǎ)建设(shè)、销售房屋

北京(jīng)市(shì)高(gāo)级人民法院(2012)高刑终字(zì)第596号案(àn):行(háng)为人违反国家规定,在(zài)无建设、销售许可证的情况下,违法建设、销售(shòu)房屋,严(yán)重扰(rǎo)乱市场秩序,情节严重,构成非(fēi)法经(jīng)营罪。

66

外挂软件代练升级

《最(zuì)高人民法院公报》 2012年(nián)第(dì)2利用“外挂”软(ruǎn)件(jiàn)“代练(liàn)升级”从事非法经营活(huó)动,情节严重(chóng)的,属于《中华人民共和国刑(xíng)法》第二百二十五(wǔ)条(tiáo)中规定的“其他严重扰乱市场(chǎng)秩序(xù)的(de)非法经营行为”,应以非法经营(yíng)罪(zuì)定罪处罚。

67

讨债公司

北(běi)京市第二中级(jí)人民法院(2011)二(èr)中刑终字第274号案:以牟利为目的,依托调查公司(sī),非法经营为他人追讨债(zhài)务(wù)、调查个人隐私等业务,严重扰乱了市(shì)场秩序,构成非法经营罪。

68

城(chéng)区违章搭建商铺(pù)

北京市(shì)第二(èr)中级人民法(fǎ)院翁士喜非法经(jīng)营案:未经许(xǔ)可(kě),违反国家规(guī)定,在城区违章搭建商铺并以(yǐ)招商为名义收取租(zū)金,扰乱市场秩序(xù)的行为,构成非经营罪。

69

有偿运作招投标

北京(jīng)市第二(èr)中级人民法院(yuàn)(2013)二中刑初字第646号(hào)案:刘志军案中(zhōng)侯军霞为了获取非法经(jīng)济利益,违反国(guó)家规定,直接或间接与多家企业商定,采(cǎi)取有偿运作的方式,由行为人(rén)等人帮助(zhù)这些企业在(zài)多个铁路建设(shè)工程项目招标、投标过程中(zhōng)中标。中标后,行为人等人以收取“中介费”等名义向中标企业或(huò)从中标企业(yè)分包工程的施工队收取费用,构成非法(fǎ)经营(yíng)罪。

70

私(sī)设(shè)收费路障

(陕(shǎn)西省(shěng)咸阳(yáng)市渭城区人民法(fǎ)院(yuàn))朱明远等人非法经(jīng)营案:村干部伙同他人以牟利为目的(de),在承包经营的农(nóng)村集体土(tǔ)地上修整道路,实际作为公路来使用,并私自设障向过往车辆收费,非法经营额数(shù)额巨大(dà)的,构成非法经(jīng)营(yíng)罪。

71

无(wú)真实交易办(bàn)理票据贴现

江苏(sū)省无锡市南长区人民法院(2010)南刑初(chū)字第297号案:在没有真实交易背景(jǐng)的情况下,行为人通过银行工作人员违(wéi)规办理票据(jù)贴现并获取相应(yīng)费用(yòng),其行为属(shǔ)于非法从事资金(jīn)支(zhī)付结算业务的经营行为(wéi),应当以非法经营罪(zuì)定(dìng)罪处罚。

72

网上代购隐(yǐn)形(xíng)眼镜、美瞳

人民(mín)法(fǎ)院报案(àn)例(lì)乔某某非法经营案(àn)(安(ān)徽省淮南市(shì)田家庵区人民法院):隐形(xíng)眼镜、美瞳、护理液是植入体内或(huò)长期接(jiē)触体内的(de)眼科光(guāng)学器具(jù),属于三类(lèi)管理类别的医疗器(qì)械,实(shí)行许可管(guǎn)理,应办理《医(yī)疗(liáo)器械经营许可(kě)证》才能允许经营(yíng)。行为人在(zài)无经营许可证的情况下,通过网上代购的方式销售(shòu)隐形眼镜、美(měi)瞳(tóng)、隐形(xíng)眼镜护理(lǐ)液,构(gòu)成非法经营罪(zuì)。